O urgență nu înseamnă că un guvern este complet liber să adopte orice restrângeri dorește.
Autoritățile statului sunt încă legate de legislația națională și internațională, ceea ce înseamnă că toate restrângerile de drepturi trebuie să fie bazate pe lege și nu pot fi arbitrare. Vor fi valabile doar derogările și măsurile care sunt „strict cerute de exigențele situației”.
Există mai multe aspecte care determină dacă derogarea concretă este necesară și proporțională și ele variază de la caz la caz. Aceasta înseamnă că ceea ce este necesar și proporțional poate varia în funcție de drepturile implicate, natura urgenței, tipul de restrângeri, durata acestora, posibilitățile lor de revizuire și alte aspecte.
exemplu Imediat după un atac terorist, statele pot deroga de la dreptul la libertate și pot permite temporar detenția fără o decizie judecătorească sau control judiciar. Cu toate acestea, excluderea totală a controlului judiciar și a posibilității contestării detenției pot să nu mai fie justificate după un anumit timp, când autoritățile statului au avut timp să constate dacă deținuții au fost implicați în activități teroriste și prezentau vreo amenințare pentru public.
Necesitatea
Indiferent de alte aspecte, orice măsuri care restrâng drepturile omului trebuie să fie cu adevărat necesare pentru a face față provocărilor situației de urgență și nu pot fi folosite din alte motive. Aceasta înseamnă că statele pot adopta măsuri de urgență care restrâng drepturile omului numai dacă:
- măsurile luate reprezintă un răspuns veritabil la urgență
- măsurile luate sunt strict cerute de situație și nu premature sau inutile
- există suficiente garanții, inclusiv posibilitatea revizuirii de către o instanță independentă, împotriva abuzului de măsuri de urgență
exemplu În Moldova, Curtea Constituțională a declarat neconstituțională o decizie a Parlamentului privind declararea stării de urgență din cauza motivării insuficiente. Curtea a observat că necesitatea introducerii stării de urgență nu a fost suficient de bine justificată în nota explicativă a proiectului de hotărâre. De asemenea, Parlamentul nu a explicat de ce a fost necesară o creștere a puterilor executivului, chiar dacă temporară pentru o perioadă de două luni, ca răspuns la amenințarea pandemiei.
Evaluare individuală
Instanțele analizează de obicei situația în întregime pentru a stabili dacă derogarea și măsurile adoptate ca răspuns la o urgență sunt necesare și proporționale. Aceasta înseamnă că este întotdeauna necesar să se facă o evaluare de la caz la caz a fiecărui drept și măsuri restrictive.
exemplu Curtea Constituțională a constatat că examinarea cauzelor penale în privința persoanelor private de libertate prin videoconferință în timpul unei stări de urgență de sănătate publică declarată nu încalcă dreptul la un proces echitabil. Această măsură provizorie a fost justificată de starea de urgență în sănătate publică la momentul adoptării legii, inclusiv de importanța protejării sănătății persoanelor private de libertate.
Rezultatul acestei evaluări se poate schimba, de asemenea, pe măsură ce o situație se dezvoltă. De exemplu, măsurile care au fost necesare pentru a aborda o situație de urgență la început pot să nu mai fie necesare și ar trebui adaptate sau eliminate pe măsură ce trece timpul.
exemplu O interdicție aproape totală a adunărilor publice poate fi justificată în vârful unei pandemii, când există un număr mare de persoane infectate, spitalizate sau cu risc de deces. Cu toate acestea, o interdicție totală poate să nu mai fie justificată atunci când ratele de infecție sunt scăzute, iar măsurile de atenuare precum obligația de a organiza adunări în aer liber, cerințele minime de spațiu sau obligația de a purta măști de protecție pot fi la fel de eficiente, fără a interzice totalmente întrunirile.
Daca este necesar, odată ce restrângerile sunt impuse, Statul ar trebui să prevadă și măsuri de suport adecvate.
exemplu Potrivit Codului Muncii, angajatorii acordă salariaților zile libere și le mențin salariul, pe perioada stării de urgență, asediu și război, precum și pe perioada stării de urgență în sănătate publică, pentru implementarea măsurilor speciale privind siguranța, protecția vieții și sănătății populației.
Statele trebuie să monitorizeze în mod constant situația și să reevalueze necesitatea derogării și măsurilor restrictive.